Güterstandsschaukel : ce qu'elle est et quand elle peut être judicieuse

Qu'est-ce qu'une Güterstandsschaukel ?

Le terme ne figure pas dans les textes de loi analysés ici. Il désigne une suite de trois étapes que permet le droit allemand des régimes matrimoniaux.

Situation de départ : Qui se marie sans contrat de mariage vit sous le régime de la Zugewinngemeinschaft (§ 1363 BGB). Le patrimoine de chaque époux reste le sien. Le gain patrimonial réalisé pendant le mariage est toutefois compensé « lorsque la Zugewinngemeinschaft prend fin ».

1. Mettre fin : Les époux peuvent régler leurs rapports patrimoniaux par contrat de mariage (Ehevertrag), « notamment aussi, après la conclusion du mariage, supprimer ou modifier le régime matrimonial » (§ 1408 al. 1 BGB). S'ils suppriment le régime légal, la séparation de biens (Gütertrennung) s'applique, sauf disposition contraire du contrat de mariage (§ 1414 BGB).
2. Compenser : Si le régime matrimonial prend fin autrement que par le décès d'un époux, le gain patrimonial est compensé selon les §§ 1373 à 1390 BGB (§ 1372 BGB).
3. Revenir : Par un nouveau contrat de mariage, les époux peuvent modifier à nouveau leur régime et convenir de nouveau de la Zugewinngemeinschaft. Pour le patrimoine initial, la loi se rattache à l'entrée en vigueur du régime matrimonial (§ 1374 al. 1 BGB). La question de savoir si un retour entraîne en outre des particularités reste ouverte.

Tout contrat de mariage doit être conclu devant un notaire, par acte dressé en présence simultanée des deux époux (§ 1410 BGB).

À retenir : La Güterstandsschaukel n'est pas une institution juridique propre, mais une suite de deux contrats de mariage notariés encadrant une compensation légale du gain patrimonial.

Comment la compensation est calculée

La compensation suit un calcul déterminé. Il fixe le montant de la créance légale de compensation.

• Le gain patrimonial est le montant dont le patrimoine final d'un époux dépasse son patrimoine initial (§ 1373 BGB).
• Le patrimoine initial est le patrimoine, déduction faite des dettes, au moment de l'entrée en vigueur du régime matrimonial. Le patrimoine qu'un époux acquiert ensuite à cause de mort, en considération d'un droit successoral futur, par donation ou à titre de dotation (Ausstattung) est ajouté au patrimoine initial, déduction faite des dettes, dans la mesure où il ne doit pas, selon les circonstances, être compté parmi les revenus (§ 1374 BGB). Les successions et donations reçues de tiers n'augmentent donc pas automatiquement le gain patrimonial.
• Le patrimoine final est le patrimoine, déduction faite des dettes, à la fin du régime matrimonial. Y sont ajoutées les diminutions survenues après l'entrée en vigueur du régime du fait de libéralités par lesquelles l'époux n'a pas satisfait à un devoir moral ou à une considération de bienséance, du fait de dilapidation ou du fait d'actes accomplis dans l'intention de nuire à l'autre époux. Cela ne s'applique pas si la diminution est survenue au moins dix ans avant la fin du régime ou si l'autre époux a consenti à la libéralité ou à la dilapidation (§ 1375 BGB).
• Dates d'évaluation : Le patrimoine initial est retenu pour sa valeur à l'entrée en vigueur du régime matrimonial, le patrimoine à y ajouter pour sa valeur au moment de l'acquisition. Pour le patrimoine final vaut la valeur à la fin du régime, pour une diminution de patrimoine à ajouter au patrimoine final la valeur au moment où elle est survenue. Il en va de même pour les dettes (§ 1376 BGB).
• Créance de compensation : Si le gain patrimonial d'un époux dépasse celui de l'autre, la moitié de l'excédent revient à l'autre. Le montant est plafonné par la valeur du patrimoine existant, déduction faite des dettes, à la fin du régime ; dans les cas du § 1375 al. 2 phrase 1 BGB, ce plafond augmente du montant à réintégrer. La créance naît à la fin du régime matrimonial. Auparavant, aucun époux ne peut s'engager à en disposer (§ 1378 BGB).

Exemple : le couple Berger

Hypothèses, toutes fictives : les Berger sont mariés sans contrat de mariage depuis leur mariage. Aucun des deux ne disposait de patrimoine à l'entrée en vigueur du régime matrimonial. Il n'y a ni acquisitions au sens du § 1374 al. 2 BGB ni réintégrations au sens du § 1375 al. 2 BGB. Le patrimoine se compose uniquement de comptes-titres et de comptes bancaires.

Le plafond du § 1378 al. 2 BGB n'est pas atteint, car M. Berger dispose, déduction faite des dettes, de 3 000 000 EUR.

À retenir : La créance légale de compensation ne naît qu'à hauteur du montant résultant de ce calcul, et uniquement au profit de l'époux dont le gain patrimonial est le plus faible.

Généré par IA : Florian Enders explique la Güterstandsschaukel entre époux

Ce que dit le droit fiscal sur la compensation

Une fin du régime par contrat de mariage est une fin intervenant autrement que par le décès. Pour ce cas, le § 5 al. 2 ErbStG (loi allemande sur l'impôt sur les successions et les donations) dispose textuellement : si le régime de la Zugewinngemeinschaft prend fin « autrement que par le décès d'un époux ou d'un partenaire enregistré (Lebenspartner) […], la créance de compensation (§ 1378 du Code civil allemand, BGB) ne fait pas partie de l'acquisition au sens des §§ 3 et 7 ».

Trois conditions accompagnent cette affirmation :

• Il s'agit de la créance légale du § 1378 BGB. Le texte ne dit pas si un montant fixé contractuellement à un niveau plus élevé vaut en partie donation.
• La limite de l'abus s'applique. Selon le § 42 AO (code fiscal allemand), il y a abus « lorsqu'est choisi un montage juridique inapproprié qui conduit, pour le contribuable ou un tiers, par rapport à un montage approprié, à un avantage fiscal non prévu par la loi ». Cela ne s'applique pas si le contribuable démontre, pour le montage choisi, des raisons non fiscales qui sont significatives au regard de l'ensemble des circonstances. Quant aux conséquences juridiques : si les conditions d'une règle d'une loi fiscale particulière destinée à empêcher l'évasion fiscale sont remplies, les conséquences juridiques sont déterminées par cette règle. À défaut, en cas d'abus, la créance fiscale naît comme elle naîtrait avec un montage juridique adapté aux opérations économiques.
• Aucune des normes lues ici ne fixe de durée minimale pour la séparation de biens. La manière dont la jurisprudence apprécie une Güterstandsschaukel avec une courte séparation de biens ou un retour immédiat reste ouverte.

Ce qui s'applique fiscalement au décès d'un époux dans la Zugewinngemeinschaft est expliqué dans l'article Zugewinngemeinschaft et succession.

À retenir : En cas de fin du régime autrement que par le décès, la créance légale de compensation ne fait pas partie, selon le texte, de l'acquisition soumise à l'impôt sur les donations. Consignez par écrit, dès le départ, les raisons non fiscales du montage.

Donation au conjoint ou compensation du gain patrimonial : la comparaison

Au lieu de changer de régime matrimonial, M. Berger pourrait donner le même montant à son épouse. Est considérée comme donation toute libéralité entre vifs, dans la mesure où le bénéficiaire s'en trouve enrichi aux dépens du disposant (§ 7 al. 1 n° 1 ErbStG). Le conjoint relève de la classe d'imposition I (§ 15 ErbStG), son abattement s'élève, en cas d'assujettissement illimité, à 500 000 EUR (§ 16 al. 1 n° 1 ErbStG). Les acquisitions provenant de la même personne dans un délai de dix ans sont additionnées (§ 14 ErbStG).

Hypothèses supplémentaires : assujettissement illimité, aucune acquisition antérieure dans les dix ans, paiement en argent avec une valeur fiscale égale à la valeur nominale, paiement immédiat sans report, aucune exonération fiscale. Les frais, les impôts sur le revenu et les successions ultérieures ne sont pas pris en compte.

Sur le taux d'imposition : selon le § 19 al. 1 ErbStG, en classe d'imposition I, le taux est de 7 % pour une acquisition imposable jusqu'à 75 000 EUR inclus, 11 % jusqu'à 300 000 EUR, 15 % jusqu'à 600 000 EUR et 19 % jusqu'à 6 000 000 EUR. L'exemple n'atteint pas de tranches supérieures. Le mécanisme d'atténuation (Härteausgleich) du § 19 al. 3 ErbStG ne joue pas ici : 171 000 EUR moins 90 000 EUR (15 % de 600 000 EUR) donnent 81 000 EUR. C'est moins que la moitié du montant dépassant le seuil (150 000 EUR). Les barèmes et tableaux d'abattements sont présentés dans le tableau des taux d'imposition et des abattements, des indications sur l'utilisation des abattements dans l'article Donation et abattement.

Sur la ligne relative au Pflichtteil (part minimale garantie par le droit successoral allemand) : selon le § 2325 al. 3 BGB, une donation est prise en compte intégralement si elle intervient dans la première année précédant la succession, puis d'un dixième de moins pour chaque année supplémentaire ; si elle a été faite au conjoint, le délai ne commence pas à courir avant la dissolution du mariage.

Une alternative pour le logement familial

Sont exonérées selon le § 13 al. 1 n° 4a ErbStG les « libéralités entre vifs par lesquelles un époux procure à l'autre époux la propriété ou la copropriété d'un terrain bâti au sens du § 181 al. 1 n° 1 à 5 de la loi sur l'évaluation (Bewertungsgesetz), situé sur le territoire allemand ou dans un État membre de l'Union européenne ou un État de l'Espace économique européen, dans la mesure où un logement y est utilisé à des fins d'habitation propres (Familienheim), ou par lesquelles il libère l'autre époux d'obligations contractées en lien avec l'acquisition ou la construction du Familienheim ». Il en va de même lorsqu'un époux supporte des dépenses ultérieures de construction ou d'entretien pour un Familienheim appartenant aux époux en commun ou à l'autre époux.

À retenir : Selon les hypothèses, la question fiscale ne distingue les deux voies qu'au-delà de l'abattement. Jusqu'à 500 000 EUR, en cas d'assujettissement illimité et sans acquisition antérieure dans les dix ans, la donation reste elle aussi sans impôt.

Quand la Güterstandsschaukel est-elle judicieuse ?

Le calcul légal et le texte fiscal fournissent des points de contrôle. Ils ne suffisent pas à eux seuls à dire si la Güterstandsschaukel est avantageuse dans un cas particulier.

Elle entre plutôt en ligne de compte lorsque

• les gains patrimoniaux sont nettement inégaux, comme chez les Berger,
• le montant à transférer dépasse l'abattement entre époux de 500 000 EUR en cas d'assujettissement illimité, ou que cet abattement a déjà été utilisé par des libéralités antérieures dans un délai de dix ans,
• la compensation peut être payée en argent,
• il existe des raisons non fiscales susceptibles d'être prouvées.

Elle apporte moins lorsque

• les gains patrimoniaux sont d'un niveau similaire, car la créance est alors faible ou inexistante,
• le patrimoine provient majoritairement de successions ou de donations de tiers, ajoutées au patrimoine initial,
• le montant reste de toute façon dans les limites de l'abattement, en cas d'assujettissement illimité et sans acquisition antérieure dans les dix ans,
• seuls des biens immobiliers, des parts de GmbH ou des actifs professionnels sont disponibles pour la compensation, car d'autres questions fiscales restent alors ouvertes.

Pensez aussi à la phase intermédiaire : tant que la séparation de biens s'applique, il n'existe pas de Zugewinngemeinschaft. L'augmentation de la part successorale selon le § 1371 al. 1 BGB suppose que le régime de la Zugewinngemeinschaft prenne fin par le décès d'un époux. L'article Zugewinngemeinschaft et succession montre en quoi les quotes-parts successorales diffèrent.

À retenir : Calculez d'abord vos deux gains patrimoniaux et comparez le résultat à l'abattement. Ce n'est qu'ensuite que la question du contrat de mariage se pose.

Risques lors de la mise en œuvre

• Report de paiement : Le Bundesfinanzhof a jugé que le report de paiement (Stundung) à vie et sans intérêts d'une créance de compensation du gain patrimonial constitue, en raison de l'avantage de jouissance accordé, une libéralité soumise à l'impôt sur les donations (BFH, arrêt du 22/08/2018, II R 51/15). Dans l'affaire jugée, les époux avaient mis fin à la Zugewinngemeinschaft par contrat notarié et convenu de la séparation de biens. Il n'est pas possible d'en tirer des conclusions pour une Güterstandsschaukel avec retour. L'exemple suppose donc un paiement immédiat.
• Bien immobilier comme compensation : Le § 23 EStG (loi allemande sur l'impôt sur le revenu) vise les opérations de cession portant sur des terrains lorsque le délai entre l'acquisition et la cession n'excède pas dix ans. En sont exclus les biens utilisés, entre l'acquisition ou l'achèvement et la cession, exclusivement à des fins d'habitation propres, ou utilisés à des fins d'habitation propres l'année de la cession et les deux années précédentes. Le texte ne dit pas si le transfert d'un bien immobilier en paiement de la créance de compensation constitue une cession. Selon le § 3 n° 4 GrEStG, l'acquisition d'un terrain par le conjoint du cédant est exclue de l'impôt allemand sur les mutations immobilières (Grunderwerbsteuer) ; les autres dispositions de la loi sur la Grunderwerbsteuer n'ont pas été analysées ici.
• Parts de GmbH, actifs professionnels et autres biens : Cet article ne se prononce pas sur les conséquences fiscales d'une compensation effectuée avec de tels biens. Elles doivent être examinées au cas par cas.
• Montant de la créance : Si le montant convenu s'écarte du calcul légal, la question de savoir si le surplus vaut donation reste ouverte.

À retenir : Une compensation en argent, payée immédiatement et correctement calculée selon la loi, réduit au minimum le nombre de questions ouvertes.

Déroulement par étapes

1. Clarifier l'objectif : Consignez les raisons non fiscales qui justifient le montage (§ 42 al. 2 phrase 2 AO).
2. Recenser le patrimoine : Déterminer, pièces à l'appui et pour les deux époux, le patrimoine initial à l'entrée en vigueur du régime, les ajouts au titre du § 1374 al. 2 BGB et le patrimoine final à la date prévue ; examiner les réintégrations au titre du § 1375 al. 2 BGB avec leurs exceptions.
3. Calculer la créance : Moitié de l'excédent, en respectant le plafond du § 1378 al. 2 BGB, y compris une éventuelle augmentation du fait des réintégrations.
4. Conclure le contrat de mariage : Fin de la Zugewinngemeinschaft par acte dressé devant notaire en présence simultanée des deux époux. Sans disposition contraire, la séparation de biens s'applique ensuite.
5. Exécuter la créance : De préférence en argent et sans report de paiement. Des biens en nature uniquement après un examen juridique et fiscal distinct.
6. Clarifier le traitement fiscal : Discuter avec votre conseiller, avant la mise en œuvre, de la qualification au regard du § 5 al. 2 ErbStG et de la question ouverte de la déclaration.
7. Examiner le retour : Si la Zugewinngemeinschaft doit de nouveau s'appliquer, un nouveau contrat de mariage notarié est nécessaire. Le point de départ du nouveau patrimoine initial est l'entrée en vigueur du régime matrimonial (§ 1374 al. 1 BGB) ; vérifiez au préalable si des particularités en découlent.

À retenir : Le calcul précède le rendez-vous chez le notaire, la documentation des raisons précède les deux.

Questions fréquentes

La compensation est-elle exonérée d'impôt sur les donations dans la Güterstandsschaukel ?

Selon le § 5 al. 2 ErbStG, la créance de compensation du § 1378 BGB ne fait pas partie de l'acquisition au sens des §§ 3 et 7 ErbStG lorsque la Zugewinngemeinschaft prend fin autrement que par le décès. Cela suppose une créance correctement calculée selon la loi et reste soumis à la limite de l'abus prévue au § 42 AO. Selon l'arrêt BFH II R 51/15, un report de paiement à vie et sans intérêts de la créance constitue, au regard de l'avantage de jouissance accordé, une libéralité soumise à l'impôt sur les donations.

Combien de temps la séparation de biens doit-elle durer ?

Les normes lues ici ne fixent aucune durée minimale. Le critère est le § 42 AO : il y a abus lorsqu'est choisi un montage juridique inapproprié qui conduit, par rapport à un montage approprié, à un avantage fiscal non prévu par la loi. Cela ne s'applique pas si des raisons non fiscales significatives au regard de l'ensemble des circonstances sont démontrées. La manière dont la jurisprudence apprécie de courtes phases intermédiaires est une question ouverte.

Faut-il un notaire pour la Güterstandsschaukel ?

Oui. Un contrat de mariage doit être conclu devant un notaire, par acte dressé en présence simultanée des deux époux (§ 1410 BGB). Cela vaut pour la fin du régime comme pour un retour ultérieur.

Pouvons-nous effectuer la compensation avec un bien immobilier ?

Cet article n'analyse pas les conditions de droit civil auxquelles un bien immobilier peut être remis en paiement de la créance au lieu d'argent. Sur le plan fiscal, la question de savoir si ce transfert constitue une cession au sens du § 23 EStG reste ouverte. L'acquisition d'un terrain par le conjoint du cédant est exclue de la Grunderwerbsteuer selon le § 3 n° 4 GrEStG. Faites examiner cette voie au cas par cas.

La compensation doit-elle être déclarée à l'administration fiscale ?

Selon le § 30 ErbStG, toute acquisition soumise à l'impôt sur les successions doit être déclarée par écrit par l'acquéreur au Finanzamt compétent dans un délai de trois mois à compter de la connaissance de la dévolution ou de la survenance de l'obligation. Si l'acquisition imposable résulte d'un acte juridique entre vifs, la personne du patrimoine de laquelle provient l'acquisition est également tenue de la déclarer. Aucune déclaration n'est nécessaire lorsqu'une donation entre vifs a été constatée par acte judiciaire ou notarié. La question de savoir si la compensation du gain patrimonial doit, en conséquence, être déclarée reste ouverte.

La compensation compte-t-elle pour le Pflichtteil des enfants ?

Le § 2325 BGB se rattache à une donation faite par le défunt. Le texte ne dit pas si une compensation du gain patrimonial constitue une donation en ce sens. Cette question reste ouverte.

Questions ouvertes et limites

Le texte analysé ici ne répond pas aux questions suivantes. Elles doivent être clarifiées avant toute mise en œuvre :

1. Le patrimoine initial présente-t-il, après le retour à la Zugewinngemeinschaft, des particularités par rapport à la règle de base du § 1374 al. 1 BGB ?
2. Comment le Bundesfinanzhof apprécie-t-il la Güterstandsschaukel, en particulier en cas de courte séparation de biens ou de retour immédiat ? Aucune décision sur ce point n'a été analysée.
3. Un montant fixé contractuellement au-delà de la créance légale constitue-t-il en partie une libéralité ?
4. À quelles conditions de droit civil la créance peut-elle être exécutée au moyen d'un bien immobilier plutôt qu'en argent, et un tel transfert constitue-t-il une cession au sens du § 23 EStG ?
5. Quelles sont les conséquences fiscales d'une compensation au moyen de parts de GmbH, d'actifs professionnels ou d'autres biens ?
6. La compensation constitue-t-elle une donation au sens du complément de réserve selon le § 2325 BGB ?
7. La compensation doit-elle être déclarée selon le § 30 ErbStG ?
8. Qu'en est-il d'une succession ultérieure après le retour ? Pour la succession dans la Zugewinngemeinschaft, voir Zugewinngemeinschaft et succession.

Sources : Les textes de loi sont liés à l'endroit concerné sur gesetze-im-internet.de, l'arrêt BFH II R 51/15 sur rechtsprechung-im-internet.de. Les chiffres de l'exemple reposent uniquement sur les hypothèses exposées. D'autres articles sont disponibles dans la thématique Donation.

Limites : Cet article est une information générale. Il ne remplace pas un conseil juridique ou fiscal individuel et ne garantit aucun résultat fiscal. Si vous souhaitez faire analyser votre situation, vous pouvez demander un premier entretien.