**Note prealable pour le lecteur francais :** le Berliner Testament (testament conjoint allemand d'epoux au sens du § 2269 BGB) est un instrument specifiquement allemand. En droit francais, le testament conjonctif entre epoux est expressement interdit par l'article 968 du Code civil. Les clauses presentees ici (Pflichtteilsstrafklausel, clause Jastrow, clause de remariage) sont des outils de droit allemand. Pour un couple franco-allemand ou un expatrie francais residant en Allemagne, ce comparatif explique les mecanismes de protection des epoux dans un Berliner Testament — pour les successions internationales, la question de la loi applicable selon le reglement UE 650/2012 (reglement successions) doit etre clarifiee en amont.
Une Pflichtteilsstrafklausel dans le Berliner Testament est l'un des outils les plus importants de la planification successorale — et en meme temps l'un des plus frequemment mal utilises. Elle doit empecher les enfants, apres le deces du parent premier defunt, de reclamer leur Pflichtteil et de mettre ainsi en peril la liquidite du partenaire survivant. En pratique circulent trois variantes principales : la clause de penalite simple, la clause Jastrow et la clause de remariage.
Qui etablit un Berliner Testament sans clause de protection adaptee perd le gouvernail : les enfants peuvent reclamer le Pflichtteil au premier cas successoral sans devoir craindre de consequences pour l'acquisition finale ulterieure. Cet article montre en quoi les trois clauses les plus importantes se distinguent, quels modeles de texte fonctionnent dans la pratique de conseil et dans quelles situations familiales chaque variante a du sens.
Conclusion d'emblee : la Pflichtteilsstrafklausel simple menace d'une reduction au Pflichtteil egalement au second cas successoral — efficace uniquement avec un Schlusserbe important. La clause Jastrow renforce cet effet par un Strafvermaechtnis differe et utilise au passage le Freibetrag (abattement personnel allemand) des enfants fideles a la clause. La clause de remariage adresse un autre risque : la fuite de patrimoine vers la seconde famille apres remariage du survivant.
Qu'est-ce qu'une Pflichtteilsstrafklausel ?
Une Pflichtteilsstrafklausel est une disposition dans un testament conjoint d'epoux (§ 2269 BGB) qui sanctionne l'enfant reclamant le Pflichtteil au second cas successoral par un desavantage. Le droit au Pflichtteil lui-meme ne peut pas etre exclu — il est garanti par le § 2303 BGB et s'eleve a la moitie de la part legale. Ce que la clause peut faire : rendre la reclamation peu attrayante.
Pourquoi une clause de penalite tout court ?
Dans le Berliner Testament, le conjoint survivant devient heritier unique. Les enfants partent formellement les mains vides et ont donc, contre le parent survivant, un droit au Pflichtteil exigible immediatement en argent. Pour une succession de 600.000 euros et deux enfants, on arrive vite a 75.000 euros par enfant que le partenaire survivant doit verser en quelques mois — souvent depuis un patrimoine illiquide comme la maison familiale.
Une clause de penalite deplace les incitations : qui reclame au premier cas successoral risque une part nettement plus faible au second cas successoral. Cela ne fonctionne que si le Schlusserbe ulterieur est assez grand pour justifier la renonciation au premier cas successoral.
Effet juridique de la clause de penalite
Le § 2269 BGB est la regle d'interpretation pour la solution d'unite dans le Berliner Testament — l'effet contraignant proprement dit des institutions reciproques de Schlusserben (heritiers finaux allemands) decoule du § 2270 al. 2 BGB (presomption de reciprocite) en lien avec le § 2271 al. 2 BGB (effet contraignant apres le deces du premier defunt). Une clause de penalite est une institution de Schlusserbe conditionnelle : la position pleine de Schlusserbe est placee sous la condition resolutoire que l'enfant ne reclame pas le Pflichtteil au premier cas successoral. Si l'enfant viole cette condition, il retombe au Pflichtteil — aussi au second cas successoral.
Dans ma pratique de conseil, je constate que la clause de penalite simple n'a presque jamais d'effet dissuasif dans les familles en conflit — le Pflichtteil aujourd'hui est concret, le Schlusserbe demain est abstrait et depend du comportement de consommation du survivant. La clause ne deploie son effet de maniere fiable que lorsque le Schlusserbe se situe a plusieurs fois au-dessus du Pflichtteil reclame aujourd'hui.
Le OLG (Oberlandesgericht — cour d'appel allemande) de Zweibruecken a, dans sa decision du 09.07.2025 (Az. 8 W 56/24), clarifie : la reclamation du Pflichtteil "contre la volonte" du conjoint survivant ne suppose pas une attitude de refus documentee a l'exterieur de l'heritier. Il suffit que le titulaire du Pflichtteil s'adresse unilateralement et de maniere confrontative a l'heritier — meme lorsque l'heritier reconnait le droit et verse. Ainsi, la clause de penalite joue deja a la premiere demande serieuse.
Les trois clauses de protection en comparaison
Le tableau suivant oppose les trois clauses de protection les plus courantes dans la pratique. Elles poursuivent des objectifs differents et se completent comme briques — dans de nombreuses constructions, deux ou les trois sont combinees.
| Critere | Clause de penalite standard | Clause Jastrow | Clause de remariage |
|---|---|---|---|
| Objectif principal | Dissuader de reclamer le Pflichtteil | Dissuader de reclamer le Pflichtteil + optimisation fiscale | Protection contre l'acces de la seconde famille |
| Moment d'effet | Second cas successoral | Premier et second cas successoral | Lors du remariage du survivant |
| Mecanisme | Reduction au Pflichtteil au 2e cas successoral | Strafvermaechtnis aux enfants fideles | Transformation en Vor- und Nacherbschaft (heritage institue / substitue allemand) |
| Effet fiscal | Neutre | Utilise les Freibetraege des enfants au 1er cas successoral | Separe les masses patrimoniales |
| Risque | Faible dissuasion si reste de succession petit | Complexite, risque d'annulation | Disposition restreinte du survivant |
| Effort | Faible (clause d'une phrase) | Eleve (conseil notarie recommande) | Moyen (notaire recommande) |
Pflichtteilsstrafklausel standard : simple et largement repandue
La clause de penalite simple est la variante la plus frequemment utilisee dans les Berliner Testamente manuscrits. Elle fonctionne selon le principe "qui reclame, perd".
Modele de texte
"Si l'un de nos enfants reclame au deces du premier defunt le Pflichtteil, il ne recevra egalement au deces du dernier survivant que le Pflichtteil. Il en va de meme pour ses descendants."
L'ajout "Il en va de meme pour ses descendants" est important : sans lui, les petits-enfants de l'enfant reclamant le Pflichtteil pourraient a nouveau acceder a la part de Schlusserbe complete, ce qui devaluerait largement la clause.
Quand elle agit — et quand non
La clause standard n'agit que si le Schlusserbe ulterieur est plus grand que le Pflichtteil aujourd'hui reclame. Pour une succession globale de 800.000 euros, cela peut fonctionner. Dans un rapport familial conflictuel ou l'enfant n'entretient de toute facon pas de contact amical avec le parent survivant, la dissuasion est faible — le Pflichtteil aujourd'hui est concret, le Schlusserbe demain est incertain.
Faiblesses de la clause simple
Trois problemes apparaissent regulierement :
- Risque de consommation : le parent survivant peut consommer ou donner le patrimoine du vivant. Le Schlusserbe diminue, l'effet dissuasif s'evapore.
- Pflichtteilsergaenzung (complement de Pflichtteil allemand) : les Schenkungen (donations allemandes) a des tiers sont certes reincorporees proportionnellement selon le § 2325 BGB (cf. les details sur le delai de 10 ans pour les Schenkungen) — mais cela ne protege que de maniere limitee.
- Pas d'optimisation fiscale : la clause simple n'adresse que le probleme de liquidite, pas le piege de la Erbschaftsteuer du Berliner Testament.
Clause Jastrow : le Strafvermaechtnis renforce
La clause Jastrow — nommee d'apres le notaire Hermann Jastrow, qui l'a developpee vers 1900 — est la variante la plus efficace lorsque la protection du conjoint survivant est la priorite absolue. Elle combine la menace de penalite avec un legs differe en faveur des enfants fideles a la clause.
Fonctionnement
Aux enfants qui, au premier cas successoral, ne reclament pas le Pflichtteil, est attribue un Vermaechtnis (legs allemand) qui n'est toutefois exigible qu'au deces du conjoint survivant. L'enfant reclamant le Pflichtteil perd ce Vermaechtnis. Ainsi, la part de Schlusserbe des enfants fideles a la clause se trouve encore agrandie, tandis que l'enfant reclamant est doublement defavorise.
Modele de texte
"Si l'un de nos enfants reclame au deces du premier defunt le Pflichtteil, il ne recevra egalement au deces du dernier survivant que le Pflichtteil. Aux autres enfants qui ne reclament pas le Pflichtteil, nous attribuons depuis la succession du premier defunt un Vermaechtnis a hauteur de leur part legale. Ce Vermaechtnis n'est exigible pour paiement qu'au deces du dernier survivant."
Avantage fiscal
C'est ici que reside le veritable charme de la clause Jastrow. Le Vermaechtnis est une acquisition imposable des enfants depuis le premier defunt, exigible au premier cas successoral — meme si le paiement intervient plus tard. Ainsi, les enfants utilisent leur Freibetrag de 400.000 euros par parent (§ 16 al. 1 n° 2 ErbStG) deja au premier cas successoral. Au second cas successoral, la dette de Vermaechtnis reduit la valeur de la succession. Effet : le total de l'impot diminue nettement.
Exemple chiffre : couple marie avec patrimoine global de 1.200.000 euros (chacun 600.000 euros), deux enfants.
- Sans Jastrow : premier cas successoral exonere (Freibetrag d'epoux 500.000 euros plus Versorgungsfreibetrag — Freibetrag d'entretien). Second cas successoral : 1.200.000 euros sur deux enfants, chacun 200.000 euros au-dessus du Freibetrag, Erbschaftsteuer environ 22.000 euros par enfant = 44.000 euros au total.
- Avec Jastrow : au premier cas successoral, les enfants recoivent chacun un Vermaechtnis de 150.000 euros — en franchise d'impot (dans le Freibetrag de 400.000 euros). Au second cas successoral, le Vermaechtnis (300.000 euros) reduit la succession a 900.000 euros. Acquisition imposable par enfant : 50.000 euros, impot environ 3.500 euros = 7.000 euros au total.
- Economie : environ 37.000 euros.
Une enumeration de tous les Freibetraege et taux figure dans le tableau Erbschaftsteuer 2026.
Le BFH (Bundesfinanzhof — Cour federale des finances allemande) a, dans son arret du 11.10.2023 (Az. II R 34/20), clarifie au plus haut niveau le traitement fiscal de la clause Jastrow : le Vermaechtnis differe n'est pas encore exigible au premier cas successoral — le conjoint survivant ne peut donc pas le deduire comme dette successorale. L'enfant n'impose l'acquisition qu'au deces du conjoint survivant — et peut, s'il est en meme temps heritier, deduire alors le Vermaechtnis comme dette successorale. Consequence pratique : l'optimisation fiscale ne joue qu'avec une conception soigneuse du moment d'exigibilite.
Risques et potentiel d'annulation
La clause Jastrow n'est pas sans ecueils. Parce qu'elle greve formellement la position du conjoint survivant d'une dette de Vermaechtnis, le survivant peut examiner s'il devrait repudier la succession selon le § 2306 BGB et reclamer son propre Pflichtteil — une construction rarement utilisee en pratique, mais juridiquement possible. En outre, la clause est complexe a formuler et ne devrait pas etre reprise dans un testament manuscrit sans conseil notarie. Qui concoit le modele pour son propre testament lui-meme devrait suivre les conseils du guide Rediger un testament : marche a suivre et modele.
Clause de remariage : protection contre la seconde famille
La clause de remariage adresse un autre risque que les deux clauses de penalite precedentes. L'objectif de protection est ici la fuite de patrimoine vers une seconde famille, au cas ou le conjoint survivant se remarierait — les enfants reclamant le Pflichtteil ne sont pas les destinataires de cette clause.
Le risque sans clause
Si le partenaire survivant se remarie, le nouveau conjoint a des droits legaux au Pflichtteil sur la succession du survivant. Dans le cas extreme, une part considerable du patrimoine familial initial part vers la seconde famille — les Schlusserben initiaux en voient moins.
Modele de texte
"Si le conjoint survivant se remarie, sa position d'heritier plein se transforme retroactivement en celle d'un Vorerbe (heritier institue allemand) libere (§ 2136 BGB). Les Nacherben (heritiers substitues allemands) sont les Schlusserben de ce testament. Le cas de Nacherbschaft survient avec la celebration du mariage."
Effet
Avec l'avenement du remariage, le patrimoine herite du premier defunt devient juridiquement un patrimoine separe (Vorerbschaft). Le survivant peut en disposer largement librement (Vorerbschaft liberee, § 2136 BGB), mais ne peut plus le transmettre par succession a son nouveau conjoint ou a des beaux-enfants. Les Schlusserben initiaux sont securises comme Nacherben.
Le OLG de Thuringe a, dans sa decision du 25.03.2024 (Az. 6 W 22/24), confirme : si les epoux conviennent d'une clause de remariage selon laquelle le cas de Nacherbschaft survient avec le remariage, le conjoint survivant est, par le remariage, libere du lien au testament conjoint. Il peut alors prendre ses propres dispositions sur le patrimoine qui lui reste — la masse patrimoniale provenant initialement du premier defunt reste en revanche reservee comme Vorerbschaft aux Nacherben institues.
Pertinence pratique
La clause est particulierement pertinente dans les familles recomposees (Patchworkfamilien), pour les patrimoines eleves ou en cas de grande difference d'age entre conjoints. Qui sous-estime le risque devrait jeter un coup d'oeil sur la statistique : selon l'Office federal allemand de la statistique (Statistisches Bundesamt), en 2024, un mariage sur quatre nouvellement conclu en Allemagne etait un second mariage pour au moins un partenaire. La devolution legale sans testament donne, dans de telles constellations, souvent des resultats que la premiere famille n'aurait pas voulus.
Cas pratique : famille recomposee avec clauses Jastrow et de remariage
Un cas anonymise de ma pratique de conseil montre comment les clauses peuvent etre combinees en pratique. Un couple marie de 64 ans de la region de Francfort (patrimoine d'environ 1,8 million EUR, maison individuelle 750.000 EUR plus portefeuille titres 850.000 EUR plus fonds propres issus de la vente d'un cabinet d'ingenieur 200.000 EUR) est venu en 2024 avec un Berliner Testament manuscrit datant de dix ans pour second avis. Chacun des deux conjoints a un enfant d'un premier mariage et un enfant commun. Les deux enfants des premieres unions entretenaient avec la generation des beaux-parents un rapport distant. Le testament ne contenait qu'une simple clause de penalite.
Trois risques ont ete identifies. Premierement le risque de liquidite : au deces de l'un des conjoints, les deux beaux-enfants auraient eu des droits au Pflichtteil d'environ 75.000 EUR chacun — la clause de penalite simple ne les aurait guere dissuades, puisqu'ils ne pouvaient de toute facon pas compter sur un Schlusserbe amical. Deuxiemement le risque fiscal : au second cas successoral, 1,8 million EUR auraient ete repartis sur trois enfants, chacun environ 200.000 EUR au-dessus du Freibetrag, Erbschaftsteuer environ 65.000 EUR au total. Troisiemement le risque de remariage : un nouveau mariage du partenaire survivant aurait mis en peril l'ensemble du patrimoine pour la premiere famille.
Nous avons mis en oeuvre trois leviers. Une nouvelle redaction notariale avec clause Jastrow a conduit a ce que les deux beaux-enfants recoivent chacun, au premier cas successoral, 200.000 EUR comme Vermaechtnis en franchise d'impot — dans le Freibetrag de 400.000 EUR. Une clause de remariage a securise le patrimoine pour le cas d'une nouvelle relation. Et une clause d'exemption a laisse au survivant la possibilite, en cas d'urgence, de revoquer certaines Schenkungen.
Le resultat selon estimation : la Erbschaftsteuer totale au second cas successoral baisse d'environ 65.000 EUR a environ 18.000 EUR. Le risque de liquidite est nettement attenue — les deux beaux-enfants ont une incitation economique immediate a se tenir tranquille au premier cas successoral. Et la premiere famille reste protegee en cas de remariage. Les frais notariaux pour la nouvelle redaction se sont eleves a environ 2.400 EUR — face a l'economie d'impot et de liquidite, une fraction.
Dans les entretiens de conseil, je rencontre regulierement l'hypothese qu'un Berliner Testament manuscrit suffit, "nous nous aimons bien". Des qu'arrivent recomposition familiale, patrimoine plus important ou biens immobiliers, le rapport bascule : une clause de penalite d'une phrase ne fait que reporter les problemes au second cas successoral, sans les resoudre. La combinaison propre de plusieurs clauses est generalement la seule reponse viable.
Quelle clause convient a quelle situation familiale ?
Le bon choix de clause depend de trois facteurs : volume du patrimoine, constellation familiale et potentiel de conflit avec les enfants.
| Constellation | Recommandation |
|---|---|
| Patrimoine sous 400.000 euros, famille harmonieuse | Clause de penalite standard suffit |
| Patrimoine 400.000-800.000 euros, famille harmonieuse | Clause standard + clause de remariage |
| Patrimoine plus de 800.000 euros, famille harmonieuse | Clause Jastrow + clause de remariage |
| Famille recomposee | Solution individuelle avec notaire, souvent Erbvertrag (contrat successoral allemand) plutot que Berliner Testament |
| Rapport conflictuel avec un enfant | Clause Jastrow imperative, conseil notarie recommande |
| Grande difference d'age entre epoux | Clause de remariage imperative |
Forme notariale contre forme manuscrite
Les clauses de penalite standards peuvent etre reprises sans probleme de maniere manuscrite. Pour les clauses Jastrow et de remariage, l'acte notarie est instamment recommande, parce que les erreurs de formulation peuvent avoir des consequences considerables. Les frais notariaux typiques pour un Berliner Testament avec clauses de protection se situent, pour un patrimoine de 500.000 euros, entre 1.500 et 2.000 euros — details dans le guide Testament chez le notaire : couts et procedure.
Quand le testament est attaque plus tard
Les clauses de penalite sont regulierement attaquees dans la pratique du droit successoral — generalement avec l'argument que le testateur n'aurait pas saisi la portee ou que la clause violerait les bonnes moeurs (§ 138 BGB). Les chances de succes et la procedure d'une telle annulation sont decrites en detail dans le guide Attaquer un testament : motifs et delais.
Questions frequentes
Quel est le montant du Pflichtteil dans un Berliner Testament ?
Le Pflichtteil s'eleve selon le § 2303 BGB a la moitie de la part legale. Pour une succession de 600.000 euros, conjoint et deux enfants (Zugewinngemeinschaft — regime allemand legal de la communaute des acquets), la part legale de chaque enfant est de 1/4, le Pflichtteil donc de 1/8 = 75.000 euros. Par enfant, ce montant est immediatement exigible et doit etre paye en argent.
La Pflichtteilsstrafklausel joue-t-elle aussi avec un seul enfant ?
Oui. Meme avec un enfant unique, la clause de penalite peut etre judicieuse — a savoir lorsqu'on veut empecher la demande de Pflichtteil au premier cas successoral. L'effet dissuasif est toutefois plus faible, parce que l'enfant devient de toute facon heritier unique au second cas successoral et recoit ainsi toujours plus que le seul Pflichtteil. La clause de penalite reduit alors l'acquisition au Pflichtteil (plus eleve) au second cas successoral — la difference economique depend du volume du patrimoine.
Une Pflichtteilsstrafklausel empeche-t-elle le droit au Pflichtteil ?
Non. Le droit au Pflichtteil selon le § 2303 BGB est garanti par la loi et ne peut etre exclu par aucune clause. La clause de penalite rend simplement la reclamation peu attrayante en liant la position d'heritier ulterieure a la condition de ne pas reclamer de Pflichtteil au premier cas successoral.
Que se passe-t-il si l'enfant reclame le Pflichtteil mais ne le recoit pas ?
Ce qui est determinant, c'est la reclamation, non le succes. Des que l'enfant fait valoir serieusement son Pflichtteil, la clause de penalite joue — meme si le paiement echoue plus tard pour des raisons de liquidite ou n'intervient qu'en partie. Pour cette raison, les enfants devraient toujours examiner avant une reclamation de Pflichtteil si l'avantage a court terme se justifie face a la perte ulterieure.
La clause Jastrow est-elle aussi valable de maniere manuscrite ?
En principe oui. Vous pouvez reprendre la clause Jastrow selon les prescriptions de forme du § 2267 BGB de maniere manuscrite dans un testament conjoint. En raison de la complexite — notamment de l'effet sur la Erbschaftsteuer et de la formulation precise du Vermaechtnis — l'acte notarie est toutefois instamment recommande en pratique.
Le conjoint survivant peut-il modifier ulterieurement la clause de penalite ?
Non. Apres le deces du premier defunt, le Berliner Testament deploie un effet contraignant (§ 2271 BGB). Les institutions de Schlusserben et les clauses de penalite ne peuvent plus etre modifiees unilateralement. Une exception n'existe que si le testament contient une clause d'exemption expresse ou si le conjoint survivant repudie la succession et reclame son propre Pflichtteil.
Que devient le Schlusserbe en cas de remariage sans clause de remariage ?
Sans clause expresse, le Berliner Testament reste valable. Les Schlusserben initiaux (generalement les enfants communs) restent heritiers du conjoint survivant. Le nouveau conjoint a cependant ses propres droits au Pflichtteil sur la succession du survivant — le patrimoine familial peut s'en trouver considerablement reduit.
Conclusion : combiner les clauses au lieu de les reprendre aveuglement
Le choix de la bonne clause de protection dans le Berliner Testament n'est pas un kit standard, mais une evaluation individuelle. La clause de penalite standard est la protection minimale, la clause Jastrow la voie premium optimisee fiscalement, la clause de remariage la brique incontournable dans les constellations recomposees ou de difference d'age. Dans la pratique de conseil, on combine souvent les clauses — par exemple Jastrow plus remariage plus option d'exemption.
Qui a un Berliner Testament existant devrait au plus tard tous les cinq ans verifier si les clauses qu'il contient correspondent encore a la situation patrimoniale et familiale actuelle. Des changements comme l'appreciation de la valeur des biens immobiliers, des naissances, des divorces ou de nouveaux partenaires de vie rendent souvent des adaptations necessaires — tant que les deux conjoints vivent.
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Sources externes et textes legaux
- § 2269 BGB sur dejure.org — Institution reciproque et institution de Schlusserben dans le testament conjoint d'epoux
- § 2271 BGB sur dejure.org — Effet contraignant des dispositions reciproques
- § 2303 BGB sur dejure.org — Droit au Pflichtteil et titulaires du Pflichtteil
- § 2306 BGB sur dejure.org — Restrictions et charges du titulaire du Pflichtteil
- § 2325 BGB sur dejure.org — Pflichtteilsergaenzung en cas de Schenkungen
- § 16 ErbStG sur gesetze-im-internet.de — Freibetraege personnels en droit allemand des droits de succession
- BFH, arret du 11.10.2023 — II R 34/20 — Clarification au plus haut niveau du traitement fiscal de la clause Jastrow
- OLG Zweibruecken, decision du 09.07.2025 — 8 W 56/24 — Pflichtteilsstrafklausel : interpretation de la notion "contre la volonte"
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