Note préalable pour le lecteur français : le Berliner Testament (testament conjoint allemand d'époux au sens du § 2269 BGB) est un instrument spécifiquement allemand. En droit français, le testament conjonctif entre époux est expressément interdit par l'article 968 du Code civil. Les clauses présentées ici (Pflichtteilsstrafklausel, clause Jastrow, clause de remariage) sont des outils de droit allemand. Pour un couple franco-allemand ou un expatrié français résidant en Allemagne, ce comparatif explique les mécanismes de protection des époux dans un Berliner Testament - pour les successions internationales, la question de la loi applicable selon le règlement UE 650/2012 (règlement successions) doit être clarifiée en amont.
Une Pflichtteilsstrafklausel dans le Berliner Testament est l'un des outils les plus importants de la planification successorale - et en même temps l'un des plus fréquemment mal utilisés. Elle doit empêcher les enfants, après le décès du parent premier défunt, de réclamer leur Pflichtteil et de mettre ainsi en péril la liquidité du partenaire survivant. En pratique circulent trois variantes principales : la clause de pénalité simple, la clause Jastrow et la clause de remariage.
Qui établit un Berliner Testament sans clause de protection adaptée perd le gouvernail : les enfants peuvent réclamer le Pflichtteil au premier cas successoral sans devoir craindre de conséquences pour l'acquisition finale ultérieure. Cet article montre en quoi les trois clauses les plus importantes se distinguent, quels modèles de texte fonctionnent dans la pratique de conseil et dans quelles situations familiales chaque variante a du sens.
Conclusion d'emblée : la Pflichtteilsstrafklausel simple menace d'une réduction au Pflichtteil également au second cas successoral - efficace uniquement avec un Schlusserbe important. La clause Jastrow renforce cet effet par un Strafvermaechtnis différé et utilise au passage le Freibetrag (abattement personnel allemand) des enfants fidèles à la clause. La clause de remariage adresse un autre risque : la fuite de patrimoine vers la seconde famille après remariage du survivant.
Qu'est-ce qu'une Pflichtteilsstrafklausel ?
Une Pflichtteilsstrafklausel est une disposition dans un testament conjoint d'époux (§ 2269 BGB) qui sanctionne l'enfant réclamant le Pflichtteil au second cas successoral par un désavantage. Le droit au Pflichtteil lui-même ne peut pas être exclu - il est garanti par le § 2303 BGB et s'élève à la moitié de la part légale. Ce que la clause peut faire : rendre la réclamation peu attrayante.
Pourquoi une clause de pénalité tout court ?
Dans le Berliner Testament, le conjoint survivant devient héritier unique. Les enfants partent formellement les mains vides et ont donc, contre le parent survivant, un droit au Pflichtteil exigible immédiatement en argent. Pour une succession de 600.000 euros et deux enfants, on arrive vite à 75.000 euros par enfant que le partenaire survivant doit verser en quelques mois - souvent depuis un patrimoine illiquide comme la maison familiale.
Une clause de pénalité déplace les incitations : qui réclame au premier cas successoral risque une part nettement plus faible au second cas successoral. Cela ne fonctionne que si le Schlusserbe ultérieur est assez grand pour justifier la renonciation au premier cas successoral.
Effet juridique de la clause de pénalité
Le § 2269 BGB est la règle d'interprétation pour la solution d'unité dans le Berliner Testament - l'effet contraignant proprement dit des institutions réciproques de Schlusserben (héritiers finaux allemands) découle du § 2270 al. 2 BGB (présomption de réciprocité) en lien avec le § 2271 al. 2 BGB (effet contraignant après le décès du premier défunt). Une clause de pénalité est une institution de Schlusserbe conditionnelle : la position pleine de Schlusserbe est placée sous la condition résolutoire que l'enfant ne réclame pas le Pflichtteil au premier cas successoral. Si l'enfant viole cette condition, il retombe au Pflichtteil - aussi au second cas successoral.
Dans ma pratique de conseil, je constate que la clause de pénalité simple n'a presque jamais d'effet dissuasif dans les familles en conflit - le Pflichtteil aujourd'hui est concret, le Schlusserbe demain est abstrait et dépend du comportement de consommation du survivant. La clause ne déploie son effet de manière fiable que lorsque le Schlusserbe se situe à plusieurs fois au-dessus du Pflichtteil réclamé aujourd'hui.
Le OLG (Oberlandesgericht - cour d'appel allemande) de Zweibruecken a, dans sa décision du 09.07.2025 (Az. 8 W 56/24), clarifié : la réclamation du Pflichtteil "contre la volonté" du conjoint survivant ne suppose pas une attitude de refus documentée à l'extérieur de l'héritier. Il suffit que le titulaire du Pflichtteil s'adresse unilatéralement et de manière confrontative à l'héritier - même lorsque l'héritier reconnaît le droit et verse. Ainsi, la clause de pénalité joue déjà à la première demande sérieuse.
Les trois clauses de protection en comparaison
Le tableau suivant oppose les trois clauses de protection les plus courantes dans la pratique. Elles poursuivent des objectifs différents et se complètent comme briques - dans de nombreuses constructions, deux ou les trois sont combinées.
| Critère | Clause de pénalité standard | Clause Jastrow | Clause de remariage |
|---|---|---|---|
| Objectif principal | Dissuader de réclamer le Pflichtteil | Dissuader de réclamer le Pflichtteil + optimisation fiscale | Protection contre l'accès de la seconde famille |
| Moment d'effet | Second cas successoral | Premier et second cas successoral | Lors du remariage du survivant |
| Mécanisme | Réduction au Pflichtteil au 2e cas successoral | Strafvermaechtnis aux enfants fidèles | Transformation en Vor- und Nacherbschaft (héritage institué / substitué allemand) |
| Effet fiscal | Neutre | Utilise les Freibetraege des enfants au 1er cas successoral | Sépare les masses patrimoniales |
| Risque | Faible dissuasion si reste de succession petit | Complexité, risque d'annulation | Disposition restreinte du survivant |
| Effort | Faible (clause d'une phrase) | Élevé (conseil notarié recommandé) | Moyen (notaire recommandé) |
Pflichtteilsstrafklausel standard : simple et largement répandue
La clause de pénalité simple est la variante la plus fréquemment utilisée dans les Berliner Testamente manuscrits. Elle fonctionne selon le principe "qui réclame, perd".
Modèle de texte
"Si l'un de nos enfants réclame au décès du premier défunt le Pflichtteil, il ne recevra également au décès du dernier survivant que le Pflichtteil. Il en va de même pour ses descendants."
L'ajout "Il en va de même pour ses descendants" est important : sans lui, les petits-enfants de l'enfant réclamant le Pflichtteil pourraient à nouveau accéder à la part de Schlusserbe complète, ce qui dévaluerait largement la clause.
Quand elle agit - et quand non
La clause standard n'agit que si le Schlusserbe ultérieur est plus grand que le Pflichtteil aujourd'hui réclamé. Pour une succession globale de 800.000 euros, cela peut fonctionner. Dans un rapport familial conflictuel où l'enfant n'entretient de toute façon pas de contact amical avec le parent survivant, la dissuasion est faible - le Pflichtteil aujourd'hui est concret, le Schlusserbe demain est incertain.
Faiblesses de la clause simple
Trois problèmes apparaissent régulièrement :
- Risque de consommation : le parent survivant peut consommer ou donner le patrimoine du vivant. Le Schlusserbe diminue, l'effet dissuasif s'évapore.
- Pflichtteilsergaenzung (complément de Pflichtteil allemand) : les Schenkungen (donations allemandes) à des tiers sont certes réincorporées proportionnellement selon le § 2325 BGB (cf. les détails sur le délai de 10 ans pour les Schenkungen) - mais cela ne protège que de manière limitée.
- Pas d'optimisation fiscale : la clause simple n'adresse que le problème de liquidité, pas le piège de la Erbschaftsteuer du Berliner Testament.
Clause Jastrow : le Strafvermaechtnis renforcé
La clause Jastrow - nommée d'après le notaire Hermann Jastrow, qui l'a développée vers 1900 - est la variante la plus efficace lorsque la protection du conjoint survivant est la priorité absolue. Elle combine la menace de pénalité avec un legs différé en faveur des enfants fidèles à la clause.
Fonctionnement
Aux enfants qui, au premier cas successoral, ne réclament pas le Pflichtteil, est attribué un Vermaechtnis (legs allemand) qui n'est toutefois exigible qu'au décès du conjoint survivant. L'enfant réclamant le Pflichtteil perd ce Vermaechtnis. Ainsi, la part de Schlusserbe des enfants fidèles à la clause se trouve encore agrandie, tandis que l'enfant réclamant est doublement défavorisé.
Modèle de texte
"Si l'un de nos enfants réclame au décès du premier défunt le Pflichtteil, il ne recevra également au décès du dernier survivant que le Pflichtteil. Aux autres enfants qui ne réclament pas le Pflichtteil, nous attribuons depuis la succession du premier défunt un Vermaechtnis à hauteur de leur part légale. Ce Vermaechtnis n'est exigible pour paiement qu'au décès du dernier survivant."
Avantage fiscal
C'est ici que réside le véritable charme de la clause Jastrow. Le Vermaechtnis est une acquisition imposable des enfants depuis le premier défunt, exigible au premier cas successoral - même si le paiement intervient plus tard. Ainsi, les enfants utilisent leur Freibetrag de 400.000 euros par parent (§ 16 al. 1 n° 2 ErbStG) déjà au premier cas successoral. Au second cas successoral, la dette de Vermaechtnis réduit la valeur de la succession. Effet : le total de l'impôt diminue nettement.
Exemple chiffré : couple marié avec patrimoine global de 1.200.000 euros (chacun 600.000 euros), deux enfants.
- Sans Jastrow : premier cas successoral exonéré (Freibetrag d'époux 500.000 euros plus Versorgungsfreibetrag - Freibetrag d'entretien). Second cas successoral : 1.200.000 euros sur deux enfants, chacun 200.000 euros au-dessus du Freibetrag, Erbschaftsteuer environ 22.000 euros par enfant = 44.000 euros au total.
- Avec Jastrow : au premier cas successoral, les enfants reçoivent chacun un Vermaechtnis de 150.000 euros - en franchise d'impôt (dans le Freibetrag de 400.000 euros). Au second cas successoral, le Vermaechtnis (300.000 euros) réduit la succession à 900.000 euros. Acquisition imposable par enfant : 50.000 euros, impôt environ 3.500 euros = 7.000 euros au total.
- Économie : environ 37.000 euros.
Une énumération de tous les Freibetraege et taux figure dans le tableau Erbschaftsteuer 2026.
Le BFH (Bundesfinanzhof - Cour fédérale des finances allemande) a, dans son arrêt du 11.10.2023 (Az. II R 34/20), clarifié au plus haut niveau le traitement fiscal de la clause Jastrow : le Vermaechtnis différé n'est pas encore exigible au premier cas successoral - le conjoint survivant ne peut donc pas le déduire comme dette successorale. L'enfant n'impose l'acquisition qu'au décès du conjoint survivant - et peut, s'il est en même temps héritier, déduire alors le Vermaechtnis comme dette successorale. Conséquence pratique : l'optimisation fiscale ne joue qu'avec une conception soigneuse du moment d'exigibilité.
Risques et potentiel d'annulation
La clause Jastrow n'est pas sans écueils. Parce qu'elle grève formellement la position du conjoint survivant d'une dette de Vermaechtnis, le survivant peut examiner s'il devrait répudier la succession selon le § 2306 BGB et réclamer son propre Pflichtteil - une construction rarement utilisée en pratique, mais juridiquement possible. En outre, la clause est complexe à formuler et ne devrait pas être reprise dans un testament manuscrit sans conseil notarié. Qui conçoit le modèle pour son propre testament lui-même devrait suivre les conseils du guide Rédiger un testament : marche à suivre et modèle.
Clause de remariage : protection contre la seconde famille
La clause de remariage adresse un autre risque que les deux clauses de pénalité précédentes. L'objectif de protection est ici la fuite de patrimoine vers une seconde famille, au cas où le conjoint survivant se remarierait - les enfants réclamant le Pflichtteil ne sont pas les destinataires de cette clause.
Le risque sans clause
Si le partenaire survivant se remarie, le nouveau conjoint a des droits légaux au Pflichtteil sur la succession du survivant. Dans le cas extrême, une part considérable du patrimoine familial initial part vers la seconde famille - les Schlusserben initiaux en voient moins.
Modèle de texte
"Si le conjoint survivant se remarie, sa position d'héritier plein se transforme rétroactivement en celle d'un Vorerbe (héritier institué allemand) libéré (§ 2136 BGB). Les Nacherben (héritiers substitués allemands) sont les Schlusserben de ce testament. Le cas de Nacherbschaft survient avec la célébration du mariage."
Effet
Avec l'avènement du remariage, le patrimoine hérité du premier défunt devient juridiquement un patrimoine séparé (Vorerbschaft). Le survivant peut en disposer largement librement (Vorerbschaft libérée, § 2136 BGB), mais ne peut plus le transmettre par succession à son nouveau conjoint ou à des beaux-enfants. Les Schlusserben initiaux sont sécurisés comme Nacherben.
Le OLG de Thuringe a, dans sa décision du 25.03.2024 (Az. 6 W 22/24), confirmé : si les époux conviennent d'une clause de remariage selon laquelle le cas de Nacherbschaft survient avec le remariage, le conjoint survivant est, par le remariage, libéré du lien au testament conjoint. Il peut alors prendre ses propres dispositions sur le patrimoine qui lui reste - la masse patrimoniale provenant initialement du premier défunt reste en revanche réservée comme Vorerbschaft aux Nacherben institués.
Pertinence pratique
La clause est particulièrement pertinente dans les familles recomposées (Patchworkfamilien), pour les patrimoines élevés ou en cas de grande différence d'âge entre conjoints. Qui sous-estime le risque devrait jeter un coup d'œil sur la statistique : selon l'Office fédéral allemand de la statistique (Statistisches Bundesamt), en 2024, un mariage sur quatre nouvellement conclu en Allemagne était un second mariage pour au moins un partenaire. La dévolution légale sans testament donne, dans de telles constellations, souvent des résultats que la première famille n'aurait pas voulus.
Cas pratique : famille recomposée avec clauses Jastrow et de remariage
Un cas anonymisé de ma pratique de conseil montre comment les clauses peuvent être combinées en pratique. Un couple marié de 64 ans de la région de Francfort (patrimoine d'environ 1,8 million EUR, maison individuelle 750.000 EUR plus portefeuille titres 850.000 EUR plus fonds propres issus de la vente d'un cabinet d'ingénieur 200.000 EUR) est venu en 2024 avec un Berliner Testament manuscrit datant de dix ans pour second avis. Chacun des deux conjoints a un enfant d'un premier mariage et un enfant commun. Les deux enfants des premières unions entretenaient avec la génération des beaux-parents un rapport distant. Le testament ne contenait qu'une simple clause de pénalité.
Trois risques ont été identifiés. Premièrement le risque de liquidité : au décès de l'un des conjoints, les deux beaux-enfants auraient eu des droits au Pflichtteil d'environ 75.000 EUR chacun - la clause de pénalité simple ne les aurait guère dissuadés, puisqu'ils ne pouvaient de toute façon pas compter sur un Schlusserbe amical. Deuxièmement le risque fiscal : au second cas successoral, 1,8 million EUR auraient été répartis sur trois enfants, chacun environ 200.000 EUR au-dessus du Freibetrag, Erbschaftsteuer environ 65.000 EUR au total. Troisièmement le risque de remariage : un nouveau mariage du partenaire survivant aurait mis en péril l'ensemble du patrimoine pour la première famille.
Nous avons mis en œuvre trois leviers. Une nouvelle rédaction notariale avec clause Jastrow a conduit à ce que les deux beaux-enfants reçoivent chacun, au premier cas successoral, 200.000 EUR comme Vermaechtnis en franchise d'impôt - dans le Freibetrag de 400.000 EUR. Une clause de remariage a sécurisé le patrimoine pour le cas d'une nouvelle relation. Et une clause d'exemption a laissé au survivant la possibilité, en cas d'urgence, de révoquer certaines Schenkungen.
Le résultat selon estimation : la Erbschaftsteuer totale au second cas successoral baisse d'environ 65.000 EUR à environ 18.000 EUR. Le risque de liquidité est nettement atténué - les deux beaux-enfants ont une incitation économique immédiate à se tenir tranquille au premier cas successoral. Et la première famille reste protégée en cas de remariage. Les frais notariaux pour la nouvelle rédaction se sont élevés à environ 2.400 EUR - face à l'économie d'impôt et de liquidité, une fraction.
Dans les entretiens de conseil, je rencontre régulièrement l'hypothèse qu'un Berliner Testament manuscrit suffit, "nous nous aimons bien". Dès qu'arrivent recomposition familiale, patrimoine plus important ou biens immobiliers, le rapport bascule : une clause de pénalité d'une phrase ne fait que reporter les problèmes au second cas successoral, sans les résoudre. La combinaison propre de plusieurs clauses est généralement la seule réponse viable.
Quelle clause convient à quelle situation familiale ?
Le bon choix de clause dépend de trois facteurs : volume du patrimoine, constellation familiale et potentiel de conflit avec les enfants.
| Constellation | Recommandation |
|---|---|
| Patrimoine sous 400.000 euros, famille harmonieuse | Clause de pénalité standard suffit |
| Patrimoine 400.000-800.000 euros, famille harmonieuse | Clause standard + clause de remariage |
| Patrimoine plus de 800.000 euros, famille harmonieuse | Clause Jastrow + clause de remariage |
| Famille recomposée | Solution individuelle avec notaire, souvent Erbvertrag (contrat successoral allemand) plutôt que Berliner Testament |
| Rapport conflictuel avec un enfant | Clause Jastrow impérative, conseil notarié recommandé |
| Grande différence d'âge entre époux | Clause de remariage impérative |
Forme notariale contre forme manuscrite
Les clauses de pénalité standards peuvent être reprises sans problème de manière manuscrite. Pour les clauses Jastrow et de remariage, l'acte notarié est instamment recommandé, parce que les erreurs de formulation peuvent avoir des conséquences considérables. Les frais notariaux typiques pour un Berliner Testament avec clauses de protection se situent, pour un patrimoine de 500.000 euros, entre 1.500 et 2.000 euros - détails dans le guide Testament chez le notaire : coûts et procédure.
Quand le testament est attaqué plus tard
Les clauses de pénalité sont régulièrement attaquées dans la pratique du droit successoral - généralement avec l'argument que le testateur n'aurait pas saisi la portée ou que la clause violerait les bonnes mœurs (§ 138 BGB). Les chances de succès et la procédure d'une telle annulation sont décrites en détail dans le guide Attaquer un testament : motifs et délais.
Questions fréquentes
Quel est le montant du Pflichtteil dans un Berliner Testament ?
Le Pflichtteil s'élève selon le § 2303 BGB à la moitié de la part légale. Pour une succession de 600.000 euros, conjoint et deux enfants (Zugewinngemeinschaft - régime allemand légal de la communauté des acquêts), la part légale de chaque enfant est de 1/4, le Pflichtteil donc de 1/8 = 75.000 euros. Par enfant, ce montant est immédiatement exigible et doit être payé en argent.
La Pflichtteilsstrafklausel joue-t-elle aussi avec un seul enfant ?
Oui. Même avec un enfant unique, la clause de pénalité peut être judicieuse - à savoir lorsqu'on veut empêcher la demande de Pflichtteil au premier cas successoral. L'effet dissuasif est toutefois plus faible, parce que l'enfant devient de toute façon héritier unique au second cas successoral et reçoit ainsi toujours plus que le seul Pflichtteil. La clause de pénalité réduit alors l'acquisition au Pflichtteil (plus élevé) au second cas successoral - la différence économique dépend du volume du patrimoine.
Une Pflichtteilsstrafklausel empêche-t-elle le droit au Pflichtteil ?
Non. Le droit au Pflichtteil selon le § 2303 BGB est garanti par la loi et ne peut être exclu par aucune clause. La clause de pénalité rend simplement la réclamation peu attrayante en liant la position d'héritier ultérieure à la condition de ne pas réclamer de Pflichtteil au premier cas successoral.
Que se passe-t-il si l'enfant réclame le Pflichtteil mais ne le reçoit pas ?
Ce qui est déterminant, c'est la réclamation, non le succès. Dès que l'enfant fait valoir sérieusement son Pflichtteil, la clause de pénalité joue - même si le paiement échoue plus tard pour des raisons de liquidité ou n'intervient qu'en partie. Pour cette raison, les enfants devraient toujours examiner avant une réclamation de Pflichtteil si l'avantage à court terme se justifie face à la perte ultérieure.
La clause Jastrow est-elle aussi valable de manière manuscrite ?
En principe oui. Vous pouvez reprendre la clause Jastrow selon les prescriptions de forme du § 2267 BGB de manière manuscrite dans un testament conjoint. En raison de la complexité - notamment de l'effet sur la Erbschaftsteuer et de la formulation précise du Vermaechtnis - l'acte notarié est toutefois instamment recommandé en pratique.
Le conjoint survivant peut-il modifier ultérieurement la clause de pénalité ?
Non. Après le décès du premier défunt, le Berliner Testament déploie un effet contraignant (§ 2271 BGB). Les institutions de Schlusserben et les clauses de pénalité ne peuvent plus être modifiées unilatéralement. Une exception n'existe que si le testament contient une clause d'exemption expresse ou si le conjoint survivant répudie la succession et réclame son propre Pflichtteil.
Que devient le Schlusserbe en cas de remariage sans clause de remariage ?
Sans clause expresse, le Berliner Testament reste valable. Les Schlusserben initiaux (généralement les enfants communs) restent héritiers du conjoint survivant. Le nouveau conjoint a cependant ses propres droits au Pflichtteil sur la succession du survivant - le patrimoine familial peut s'en trouver considérablement réduit.
Conclusion : combiner les clauses au lieu de les reprendre aveuglement
Le choix de la bonne clause de protection dans le Berliner Testament n'est pas un kit standard, mais une évaluation individuelle. La clause de pénalité standard est la protection minimale, la clause Jastrow la voie premium optimisée fiscalement, la clause de remariage la brique incontournable dans les constellations recomposées ou de différence d'âge. Dans la pratique de conseil, on combine souvent les clauses - par exemple Jastrow plus remariage plus option d'exemption.
Qui a un Berliner Testament existant devrait au plus tard tous les cinq ans vérifier si les clauses qu'il contient correspondent encore à la situation patrimoniale et familiale actuelle. Des changements comme l'appréciation de la valeur des biens immobiliers, des naissances, des divorces ou de nouveaux partenaires de vie rendent souvent des adaptations nécessaires - tant que les deux conjoints vivent.
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Sources externes et textes légaux
- § 2269 BGB sur dejure.org - Institution réciproque et institution de Schlusserben dans le testament conjoint d'époux
- § 2271 BGB sur dejure.org - Effet contraignant des dispositions réciproques
- § 2303 BGB sur dejure.org - Droit au Pflichtteil et titulaires du Pflichtteil
- § 2306 BGB sur dejure.org - Restrictions et charges du titulaire du Pflichtteil
- § 2325 BGB sur dejure.org - Pflichtteilsergaenzung en cas de Schenkungen
- § 16 ErbStG sur gesetze-im-internet.de - Freibetraege personnels en droit allemand des droits de succession
- BFH, arrêt du 11.10.2023 - II R 34/20 - Clarification au plus haut niveau du traitement fiscal de la clause Jastrow
- OLG Zweibruecken, décision du 09.07.2025-8 W 56/24 - Pflichtteilsstrafklausel : interprétation de la notion "contre la volonté"
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