Pool familial GmbH & Co. KG : regrouper le patrimoine en 2026

Comment un pool familial sous forme de GmbH & Co. KG est-il structuré ?

Dans une société en commandite (Kommanditgesellschaft), § 161 HGB distingue les associés personnellement responsables et les commanditaires (Kommanditisten). Dans la structure examinée ici, une GmbH assume la position d'associé personnellement responsable. Les membres de la famille participent en tant que commanditaires.

Pour les dettes de la GmbH, selon § 13 Abs. 2 GmbHG le patrimoine social en répond. L'affirmation selon laquelle la GmbH ne répondrait qu'à hauteur de son capital social serait fausse. § 5 Abs. 1 GmbHG fixe un capital social minimum de 25 000 euros. Ce n'est ni un plafond de responsabilité ni une liste complète des frais de constitution.

Pour les commanditaires, § 171 HGB s'applique : ils répondent directement envers les créanciers de la société à hauteur de leur montant de responsabilité ; la responsabilité est exclue dans la mesure où l'apport convenu a été effectué. Un remboursement de l'apport ou certains prélèvements de bénéfices peuvent, selon § 172 Abs. 4 HGB, conduire à ce que l'apport soit à nouveau réputé non effectué envers les créanciers. C'est pourquoi les prélèvements font aussi partie de la planification.

Illustration du pool familial sous forme de GmbH et Co. KG

Que doit régler le contrat de société pour votre famille ?

Avant la mise en place, les personnes concernées devraient clarifier leurs objectifs. Ces questions fournissent une base de travail pour le conseil juridique et fiscal :

Ces souhaits doivent être examinés quant à leur faisabilité juridique. La désignation « pool familial » n'implique ni un contrôle total garanti des parents ni une protection forfaitaire contre l'ensemble des prétentions.

Imposition courante : examiner aussi le caractère commercial

§ 15 Abs. 3 Nr. 2 EStG vise notamment une société de personnes qui n'exerce pas d'activité commerciale d'origine, dans laquelle seules des sociétés de capitaux sont personnellement responsables et où seules celles-ci ou des personnes extérieures au cercle des associés sont habilitées à la gérance. En cas d'activité avec intention de réaliser des revenus, elle est alors réputée société de personnes à caractère commercial (gewerblich geprägte Personengesellschaft).

Une GmbH & Co. KG dont la GmbH est personnellement responsable et seule habilitée à la gérance peut remplir ces conditions même en cas de simple location. Les revenus ne peuvent donc pas être traités comme des revenus locatifs privés au seul motif des immeubles loués. Les pouvoirs de gérance et l'activité effectivement exercée doivent entrer dans la qualification fiscale. Les conséquences pour la Gewerbesteuer et les cessions ultérieures doivent être examinées séparément.

Un patrimoine d'exploitation ne signifie pas automatiquement une exonération fiscale

Pour l'exonération en matière de droits de succession et de donation, § 13b ErbStG doit être examiné séparément. La disposition distingue le patrimoine éligible à l'avantage, le patrimoine effectivement avantagé et les actifs qualifiés de « Verwaltungsvermögen » au sens du droit allemand. Elle contient des exceptions et ses propres étapes de calcul, par exemple pour les immeubles loués, les dettes et la part de ces actifs admise sans perte de l'avantage (« unschädliches Verwaltungsvermögen »).

Une GmbH & Co. KG détenant des immeubles ou des titres ne bénéficie pas d'une exonération forfaitaire du fait de sa forme juridique. Pour le patrimoine d'entreprise, vous trouverez d'autres questions dans l'aperçu sur la transmission d'entreprise.

Exemple : jusqu'où vont les abattements de donation ?

Le calcul suivant est un modèle simplifié. Les hypothèses retenues sont :

• une valeur totale des participations déterminante pour les droits de donation de 4,2 millions d'euros ;
• deux parents détenant chacun 50 pour cent et deux enfants ;
• un assujettissement illimité ainsi qu'aucune acquisition antérieure pertinente de l'enfant concerné provenant du parent concerné ;
• des valeurs inchangées, aucune exonération supplémentaire et aucun abattement d'évaluation.

Sous ces conditions, en vertu de § 16 Abs. 1 Nr. 2 ErbStG, 400 000 euros par enfant et par parent restent dans le cadre de l'abattement personnel. Avec quatre relations parent-enfant, cela représente arithmétiquement 1,6 million d'euros par tour pleinement utilisable.

Plusieurs acquisitions provenant de la même personne dans un délai de dix ans sont cumulées selon § 14 Abs. 1 ErbStG. Pour le deuxième tour, on suppose ici expressément que le premier tour se situe en dehors de la période de cumul déterminante et qu'il n'existe pas d'autres libéralités à prendre en compte. Le moment exact doit être examiné pour chaque relation de donation. Une nouvelle année civile ne réinitialise pas un abattement.

Après deux tours de ce type, l'ensemble du patrimoine ne serait pas encore transféré. Les abattements ne chiffrent pas non plus une économie d'impôt de 3,2 millions d'euros. Pour une comparaison, il faudrait calculer les acquisitions effectives, leur évaluation, d'autres exonérations et l'impôt dû dans chaque cas. De plus, les abattements personnels ne naissent pas seulement par un pool familial. Pour en savoir plus sur les bases, consultez l'abattement pour donation.

Apporter des biens immobiliers puis donner des parts

§ 5 GrEStG prévoit, pour certaines transmissions de biens immobiliers à une propriété collective (Gesamthand), une non-perception proportionnelle des droits de mutation immobilière. L'alinéa 3 y attache une règle de conservation de dix ans : si la part de l'apporteur diminue dans les dix ans suivant le transfert du bien à la propriété collective, les conditions de l'avantage peuvent cesser d'être remplies dans cette mesure. Les autres conditions et exceptions doivent également être examinées.

§ 24 GrEStG assimile, aux fins des droits de mutation immobilière allemands, les sociétés de personnes dotées de la capacité juridique à une communauté en main commune (Gesamthand). L'état du droit applicable à la date de transfert concrète est déterminant. Pour la planification, cela signifie : l'apport et la donation ultérieure de parts sociales doivent être considérés ensemble. Le calcul d'abattement ci-dessus ne reflète pas cet examen des droits de mutation immobilière.

Que faut-il clarifier en présence d'enfants mineurs ?

En cas de participation d'enfants mineurs, la représentation et un éventuel besoin d'autorisation doivent être clarifiés avant la conclusion. § 1643 BGB renvoie, pour certains actes juridiques, à des autorisations du tribunal des affaires familiales. § 1852 BGB concerne notamment l'acquisition ou la cession de parts de sociétés qui exploitent une entreprise (Erwerbsgeschäft au sens du droit allemand), ainsi que certains contrats de société. Il n'en résulte pas de réponse générale pour toute participation à un pool familial.

Quels documents aident pour une première évaluation ?

Établissez un aperçu des valeurs patrimoniales, des propriétaires, des prêts, des revenus courants et des libéralités antérieures. S'y ajoutent les participations souhaitées des enfants et votre propre besoin de subsistance. Faites chiffrer la mise en place et les charges courantes avant de vous décider pour une structure. Aucun seuil minimal de patrimoine universellement valable n'est présumé ici.

En cas de transfert de parts, les obligations de déclaration du § 30 ErbStG doivent également être respectées, y compris les exceptions pour les donations authentifiées par voie judiciaire ou notariale (gerichtlich oder notariell beurkundet).

Comment poursuivre ?

Le fait qu'un pool familial, une transmission directe ou une autre structure corresponde à vos objectifs peut être clarifié à l'aide de cet état des lieux. Vous pouvez demander un entretien via la page de contact. Notre article sur la planification anticipée de la succession explique le contexte plus large.