Frais d'avocat dans une Teilungsversteigerung comme Nachlassverbindlichkeit : arrêt BFH II R 10/23 (2026)

De quoi traite l'arrêt ?

Dans le litige, plusieurs héritiers d'une succession comprenant un patrimoine immobilier l'avaient gérée ensemble pendant des années - encaissement des loyers, commande de réparations, paiement de la gestion immobilière. L'Erbengemeinschaft était ainsi déjà entrée dans la "phase de gestion" typique qui suit le partage immédiat. Ce n'est qu'après plusieurs années que l'un des cohéritiers a demandé le partage et fait engager une procédure de Teilungsversteigerung auprès de l'Amtsgericht. Les autres héritiers se sont défendus par avocat, et les frais d'avocat se chiffraient à cinq chiffres.

Le Finanzamt (administration fiscale allemande) a refusé la déduction des frais d'avocat comme Nachlassverbindlichkeit, au motif que ces frais relevaient de la phase de gestion - or les frais de gestion ne sont expressément pas déductibles selon le § 10 Abs. 5 Nr. 3 Satz 3 ErbStG.

Le FG Koeln a fait droit à la demande de l'héritier (jugement du 09.02.2023, 7 K 1362/21). Le BFH a confirmé le jugement et a ainsi prolongé la ligne issue de son arrêt du 21 août 2024 (II R 43/22) sur les frais généraux de partage.

Le principe directeur dans son libellé

"Lorsque des frais de conseil et de représentation juridiques surviennent en lien direct avec une Teilungsversteigerung à fin de partage d'une Erbengemeinschaft, ceux-ci sont déductibles comme frais de distribution de la succession selon le § 10 Abs. 5 Nr. 3 Satz 1 de l'Erbschaftsteuer- und Schenkungsteuergesetz. Cela vaut également lorsque l'Erbengemeinschaft était déjà passée à la gestion du patrimoine successoral avant la demande de partage de l'un des cohéritiers."

Deux affirmations centrales se logent dans cette phrase. Premièrement : le mot "Teilungsversteigerung" est la parenthèse décisive. Dès lors que la prestation de l'avocat sert la procédure de partage du patrimoine, elle constitue un frais de distribution - quelle que soit la phase de l'Erbengemeinschaft au cours de laquelle elle survient. Deuxièmement : l'antériorité chronologique ne joue aucun rôle. Même si l'Erbengemeinschaft gère déjà ensemble depuis dix ans, cela ne renverse pas le caractère des frais d'avocat - ce qui reste décisif est la finalité de la mesure, le moment passant au second plan.

L'arrêt est consultable via LEXinform 0954599 (via datev.de/lexinform).

§ 10 Abs. 5 Nr. 3 ErbStG - le libellé et ses trois phrases

Le litige tourne autour des trois phrases d'une seule disposition :

Satz 1 : sont déductibles "les frais supportés par l'acquéreur directement en lien avec la liquidation, le règlement ou la distribution de la succession, ou avec l'obtention de l'acquisition".

Satz 2 : "Pour ces frais, un montant global de 15.000 euros est déduit sans justificatif."

Satz 3 : "Les frais de gestion de la succession ne sont pas déductibles."

La frontière entre le Satz 1 et le Satz 3 alimente le contentieux depuis des décennies. La distribution est le partage de la succession entre les héritiers - déductible. La gestion est l'exploitation courante du patrimoine après l'établissement de l'Erbschaftsteuer - non déductible. La difficulté surgit dans les configurations où l'Erbengemeinschaft mélange les deux phases : des années de gestion locative plus des pourparlers de partage en parallèle, au cours desquels des avocats sont parfois consultés.

Avec l'arrêt actuel et l'arrêt précédent II R 43/22 du 21 août 2024, le BFH a tracé une ligne pragmatique : dès lors qu'une mesure vise à distribuer le patrimoine aux différents cohéritiers, elle constitue une distribution - et donc un frais relevant du Satz 1. La gestion parallèle ou antérieure ne contamine pas ce caractère.

Ce qui est déductible - et ce qui ne l'est pas

Après l'arrêt actuel du BFH, la ligne pratique se résume ainsi :

Important : le forfait de 15.000 euros selon le Satz 2 est déduit sans justificatif - et par acquisition, non par Erbengemeinschaft. Qui fait partie d'une Erbengemeinschaft à trois cohéritiers dispose trois fois du forfait de 15.000 euros, même en l'absence de frais concrets documentés. Mais qui dépasse les 15.000 euros doit justifier chaque euro - facture, relevé d'heures, lien avec le mandat.

Ce que cela signifie en pratique pour les héritiers en conflit

Trois conséquences pour le conseil :

Premièrement - la documentation est payante. Qui agit par avocat dans l'Erbauseinandersetzung devrait se faire délivrer dès le départ des factures d'honoraires faisant clairement apparaître le lien avec le partage. "Conseil dans la procédure successorale XY, Teilungsversteigerung auprès de l'AG Z, réf. ..." vaut mieux que "Conseil général en matière successorale". L'administration fiscale lira plus tard les factures et les classera.

Deuxièmement - les frais de distribution ne se limitent pas à la Teilungsversteigerung. Les frais d'avocat pour l'accord extrajudiciaire, le rendez-vous notarié pour le contrat de partage successoral, l'expertise de valeur vénale pour le calcul des quotes-parts successorales relèvent aussi de la distribution. Qui dépasse le forfait de 15.000 euros devrait rassembler tout ce qui relève du Satz 1.

Troisièmement - écarter les frais de gestion. Gestionnaire immobilier, déclarations fiscales courantes de l'Erbengemeinschaft, réparations sur l'immeuble de rapport pendant la phase commune - cela reste de la gestion. La tentative de l'imputer comme Nachlassverbindlichkeit se fait rayer de manière fiable par l'administration fiscale. Qui dispose d'une facture mixte de l'avocat (litige avec un locataire plus négociation de partage dans le même mandat, par exemple) devrait demander une facturation séparée - sinon la position entière risque de ne pas être reconnue.

Exemple pratique - le calcul pour une Erbengemeinschaft en conflit

Trois frères et sœurs héritent ensemble d'un immeuble de rapport, valeur vénale 900.000 euros. Après deux ans de gestion commune, le plus jeune engage la Teilungsversteigerung. Les deux autres se défendent par avocat. Au total, sur 18 mois, surviennent des frais d'avocat de 24.000 euros, plus des frais de justice de 6.000 euros et une expertise de valeur vénale pour 4.500 euros.

Par cohéritier (part successorale de 300.000 euros chacune), le calcul se présente ainsi :

• Forfait sans justificatif : 15.000 euros - ce serait la voie simple, mais inférieure aux frais réels
• Avec justificatif : 8.000 euros avocat + 2.000 euros frais de justice + 1.500 euros quote-part d'expertise = 11.500 euros

Dans cette configuration, le forfait est plus avantageux - 15.000 au lieu de 11.500 euros par cohéritier. Mais si les frais d'avocat par cohéritier s'élevaient à 16.000 euros, le justificatif serait payant : 16.000 au lieu de 15.000 euros de déduction = 1.000 euros de réduction d'assiette supplémentaire fois le taux d'imposition (souvent 11 à 19 pour cent en classe I à II) = 110 à 190 euros d'économie par héritier.

Règle empirique tirée de ma pratique : à partir de frais de distribution justifiables de 18.000 à 20.000 euros par cohéritier, l'effort de documentation détaillée est payant. En dessous, le forfait s'applique automatiquement - aucun justificatif, aucune discussion avec l'administration fiscale.

Liens pour approfondir

• Dissoudre l'Erbengemeinschaft - stratégies de partage
• La Teilungsversteigerung dans l'Erbengemeinschaft - le dernier levier
• Vendre sa part successorale au lieu de bloquer

Conclusion

L'arrêt II R 10/23 crée une sécurité juridique pour une configuration très fréquente. Qui traverse une Teilungsversteigerung dans un litige successoral - en tant que demandeur ou partie adverse - peut imputer les frais d'avocat sur l'Erbschaftsteuer sans se laisser éconduire par l'administration fiscale au motif "déjà en phase de gestion". Dans la ligne de l'arrêt du BFH II R 43/22 du 21 août 2024, cela vaut aussi pour le partage extrajudiciaire.

Dans ma pratique, je recommande à tous les héritiers en situation de conflit de faire classer les frais d'avocat comme frais de distribution dès le départ, d'assortir chaque facture d'un lien concret avec le mandat, et, avant le dépôt de la déclaration d'Erbschaftsteuer, de mettre en balance avec le Steuerberater le forfait de 15.000 euros et les frais justifiés. Qui dispose alors encore d'une facture mixte de gestion et de distribution la fait scinder par l'avocat - faute de quoi il risque la perte de la position entière.